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　　7.3.5 保證

　　1.保證的概念

　　根據(jù)我國《擔(dān)保法》的規(guī)定，保證的方式有一般保證和連帶責(zé)任保證。當(dāng)事人在保證合同中約定，債務(wù)人不能履行債務(wù)時(shí)，由保證人承擔(dān)保證責(zé)任的，為一般保證。

　　當(dāng)事人在保證合同中約定保證人與債務(wù)人對債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任的，為連帶責(zé)任保證。當(dāng)事人對保證方式?jīng)]有約定或者約定不明確的，按照連帶責(zé)任保證承擔(dān)保證責(zé)任。

　　2.保證合同

　　保證擔(dān)保的范圍包括主債權(quán)及利息、違約金、損害賠償金和實(shí)現(xiàn)債權(quán)的費(fèi)用。

　　3.保證期間

　　保證期間是保證人承擔(dān)保證責(zé)任的期限范圍。

　　我國《擔(dān)保法》規(guī)定，一般保證的保證人與債權(quán)人未約定保證期間的，保證期間為主債務(wù)履行期屆滿之日起六個(gè)月。

　　連帶責(zé)任保證的保證人與債權(quán)人未約定保證期間的，債權(quán)人有權(quán)自主債務(wù)履行期屆滿之日起六個(gè)月內(nèi)要求保證人承擔(dān)保證責(zé)任。

　　4.主債權(quán)轉(zhuǎn)讓或變更對保證責(zé)任的影響

　　保證期間，債權(quán)人依法將主債權(quán)轉(zhuǎn)讓給第三人的，保證人在原保證擔(dān)保的范圍內(nèi)繼續(xù)承擔(dān)保證責(zé)任。保證期間，債權(quán)人許可債務(wù)人轉(zhuǎn)讓債務(wù)的，應(yīng)當(dāng)取得保證人書面同意，未經(jīng)保證人書面同意的，保證人不再承擔(dān)保證責(zé)任。

　　5.關(guān)于保證人主體資格的規(guī)定

　　(1)國家機(jī)關(guān)不得為保證人，但經(jīng)國務(wù)院批準(zhǔn)為使用外國政府或者國際經(jīng)濟(jì)組織貸款進(jìn)行轉(zhuǎn)貸的除外。

　　(2)學(xué)校、幼兒園、醫(yī)院等以公益為目的的事業(yè)單位、社會(huì)團(tuán)體不得為保證人;企業(yè)法人的分支機(jī)構(gòu)、職能部門不得為保證人，企業(yè)法人的分支機(jī)構(gòu)有法人書面授權(quán)的，可以在授權(quán)范圍內(nèi)提供保證。從事經(jīng)營活動(dòng)的事業(yè)單位、社會(huì)團(tuán)體為保證人的，如無其他導(dǎo)致保證合同無效的情況，其所簽訂的保證合同應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為有效。

　　(3)企業(yè)法人的分支機(jī)構(gòu)未經(jīng)法人書面授權(quán)提供保證的，保證合同無效。

　　(4)企業(yè)法人的職能部門提供保證的，保證合同無效。

　　7.3.6 留置

　　1.留置權(quán)的概念

　　留置權(quán)有以下主要特征：留置權(quán)只能發(fā)生在特定的合同關(guān)系中;留置權(quán)發(fā)生兩次效力，即留置標(biāo)的物和變價(jià)并優(yōu)先受償;留置權(quán)具有不可分性;留置權(quán)實(shí)現(xiàn)時(shí)，留置權(quán)人必須確定債務(wù)人履行債務(wù)的寬限期。

　　2.留置權(quán)人的權(quán)利義務(wù)

　　留置權(quán)人與債務(wù)人應(yīng)當(dāng)約定留置財(cái)產(chǎn)后的債務(wù)履行期間;沒有約定或者約定不明確的，留置權(quán)人應(yīng)當(dāng)給債務(wù)人兩個(gè)月以上履行債務(wù)的期間，但鮮活易腐等不易保管的動(dòng)產(chǎn)除外。

　　3.留置權(quán)與抵押權(quán)、質(zhì)權(quán)的關(guān)系

　　留置權(quán)優(yōu)于抵押權(quán)，抵押權(quán)優(yōu)于質(zhì)權(quán)，因此留置權(quán)必然優(yōu)于質(zhì)權(quán)。

　　7.4 公司法律制度

　　7.4.1 《公司法》概述

　　我國《公司法》于1994年頒布實(shí)施。2004年，由國務(wù)院法制辦正式啟動(dòng)《公司法》的修改，2005年2月第一次全國人大常委會(huì)審議，10月27日第三次審議時(shí)通過，修改后的《公司法》2006年1月1日開始實(shí)施。新《公司法》共二百一十九條。

　　(1)以公司股東承擔(dān)責(zé)任的范圍和形式為標(biāo)準(zhǔn)，可以將公司分為無限公司、有限責(zé)任公司、股份有限公司和兩合公司;

　　(2)以公司的股份是否公開發(fā)行及股份是否允許自由轉(zhuǎn)讓為標(biāo)準(zhǔn)，可以將公司分為封閉式公司和開放式公司;

　　(3)以公司信用基礎(chǔ)為標(biāo)準(zhǔn)，可以將公司分為人合公司、資合公司和人合兼資合公司;

　　(4)以公司的外部控制或附屬關(guān)系為標(biāo)準(zhǔn)，可以將公司分為母公司和子公司;

　　(5)以公司的內(nèi)部管轄關(guān)系為標(biāo)準(zhǔn)，可以將公司分為總公司和分公司;

　　(6)以公司的國籍為標(biāo)準(zhǔn)，可以將公司分為本國公司、外國公司。

　　我國將公司分為有限責(zé)任公司和股份有限公司兩類。國歐獨(dú)資公司是一類特殊的有限責(zé)任公司。

　　7.4.2 公司設(shè)立制度

　　公司設(shè)立是指公司發(fā)起人為促進(jìn)公司成立并取得法人資格，依照法律規(guī)定的條件和程序所必須完成的一系列法律行為的總稱。

　　公司設(shè)立的法律特征包括：

　　(1)設(shè)立的主體是發(fā)起人;

　　(2)設(shè)立行為只能發(fā)生在公司成立之前，并應(yīng)當(dāng)嚴(yán)格履行法定的條件和程序;

　　(3)設(shè)立行為的目的在于最終成立公司，取得主體資格，是公司具有權(quán)利能力和行為能力;

　　(4)設(shè)立公司的內(nèi)容會(huì)因設(shè)立公司的種類不同而有所區(qū)別。

　　設(shè)立公司必須履行公司設(shè)立的程序。

　　7.4.3 公司資本制度

　　公司資本，是股東為達(dá)到公司目的所實(shí)施的財(cái)產(chǎn)出資的總額。我國公司資本制度的特點(diǎn)是：

　　(1)資本法定。

　　(2)強(qiáng)調(diào)公司必須有相當(dāng)?shù)呢?cái)產(chǎn)與其資本總額相維持。

　　(3)強(qiáng)調(diào)公司資本不得任意變更。公司增加或減少注冊資本，須由公司股東會(huì)(或股東大會(huì))作出決議，并由代表三分之二以上表決權(quán)的股東通過，并須進(jìn)行相應(yīng)的變更登記。

　　7.4.4 公司的組織機(jī)構(gòu)

　　1.股東大會(huì)

　　2.董事會(huì)

　　3.公司經(jīng)理

　　4.監(jiān)事會(huì)