發(fā)布時(shí)間:2015-03-07 共1頁
(二)掛靠中出現(xiàn)一個(gè)符合承接工程所應(yīng)當(dāng)具有的資質(zhì)的建筑公司,而且該公司出現(xiàn)在合同和政府機(jī)關(guān)的備案登記文件中;
(三)有資質(zhì)的施工企業(yè)收取管理費(fèi),但不參與工程的實(shí)際施工與管理;
(四)掛靠行為從表面上看是合法的。上面我們提到了實(shí)際施工人的概念:實(shí)際施工人并不是指具體進(jìn)行施工作業(yè)組織內(nèi)的工作人員或受雇于施工人的雇工,而是指掛靠人、轉(zhuǎn)承包人、違法分包的承包人。
我國法律關(guān)于禁止掛靠的規(guī)定《中華人民共和國建筑法》第十三條之規(guī)定:“從事建筑活動(dòng)的建筑施工企業(yè)、勘察單位、設(shè)計(jì)單位和工程監(jiān)理單位,按照其擁有的注冊(cè)資本、專業(yè)技術(shù)人員、技術(shù)裝備和已完成的建筑工程業(yè)績等資質(zhì)條件,劃分為不同的資質(zhì)等級(jí),經(jīng)資質(zhì)審查合格,取得相應(yīng)等級(jí)的資質(zhì)證書后,方可在其資質(zhì)等級(jí)許可的范圍內(nèi)從事建筑活動(dòng)。”《中華人民共和國建筑法》第二十六條之規(guī)定:“承包建筑工程的單位應(yīng)當(dāng)持有依法取得的資質(zhì)證書,并在其資質(zhì)等級(jí)許可的業(yè)務(wù)范圍內(nèi)承攬工程。禁止建筑施工企業(yè)超越本企業(yè)資質(zhì)等級(jí)許可的業(yè)務(wù)范圍或者以任何形式用其他建筑施工企業(yè)的名義承攬工程。禁止建筑施工企業(yè)以任何形式允許其他單位或者個(gè)人使用本企業(yè)的資質(zhì)證書、營業(yè)執(zhí)照,以本企業(yè)的名義承攬工程。”
《中華人民共和國建筑法》第六十六條之規(guī)定:“建筑施工企業(yè)轉(zhuǎn)讓、出借資質(zhì)證書或者以其他方式允許他人以本企業(yè)的名義承攬工程的,責(zé)令改正,沒收違法所得,并處罰款,可以責(zé)令停業(yè)整頓,降低資質(zhì)等級(jí);情節(jié)嚴(yán)重的,吊銷資質(zhì)證書。對(duì)因該項(xiàng)承攬工程不符合規(guī)定的質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)造成的損失,建筑施工企業(yè)與使用本企業(yè)名義的單位或者個(gè)人承擔(dān)連帶賠償責(zé)任。”
《最高人民法院關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》第一條第二款規(guī)定:“建設(shè)工程施工合同具有下列情形之一的,應(yīng)當(dāng)根據(jù)合同法第五十二條第(五)項(xiàng)的規(guī)定,認(rèn)定無效:(二)沒有資質(zhì)的實(shí)際施工人借用有資質(zhì)的建筑施工企業(yè)名義的;”
《最高人民法院關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》第四條規(guī)定:“承包人非法轉(zhuǎn)包、違法分包建設(shè)工程或者沒有資質(zhì)的實(shí)際施工人借用有資質(zhì)的建筑施工企業(yè)名義與他人簽訂建設(shè)工程施工合同的行為無效。人民法院可以根據(jù)民法通則第一百三十四條規(guī)定,收繳當(dāng)事人已經(jīng)取得的非法所得。”
《民法通則》134條、《建筑企業(yè)資質(zhì)管理規(guī)定》(建設(shè)部87號(hào)令)第十六條規(guī)定均有相關(guān)規(guī)定。