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　　在測試過程中，A企業(yè)的職工王某竊取了張某的技術(shù)秘密后，于2000年6月將該技術(shù)秘密轉(zhuǎn)讓給李某，李某不知道王某的技術(shù)秘密系竊取所得，并向王某支付了200萬元的轉(zhuǎn)讓費(fèi)。張某得知李某使用自己的技術(shù)秘密后，要求李某向其支付合理的使用費(fèi)、承擔(dān)保密義務(wù)，李某向張某支付使用費(fèi)后，張某要求李某停止使用該技術(shù)秘密。

 

　　2001年12月，張某將該項(xiàng)技術(shù)的專利申請權(quán)以300萬元的價(jià)格轉(zhuǎn)讓給甲公司，2002年1月1日，甲公司向國家知識產(chǎn)權(quán)局提出發(fā)明專利的書面申請。國家知識產(chǎn)權(quán)局經(jīng)初步審查認(rèn)為該方法發(fā)明符合專利法的規(guī)定要求，于2003年7月1日即行公布。2004年10月1日，國家知識產(chǎn)權(quán)局根據(jù)甲公司的請求，對該方法發(fā)明進(jìn)行實(shí)質(zhì)審查后，于2005年1月1日作出授予甲公司發(fā)明專利權(quán)的決定，并于同日予以登記和公告。

 

　　2005年4月，甲公司對乙公司、丙公司、丁公司分別提起專利侵權(quán)訴訟，人民法院在審理過程中，查明以下情況：

 

　　(1)乙公司于2004年1月1日開始，多次使用甲公司的該項(xiàng)方法發(fā)明。2004年12月15日甲公司得知后要求乙公司支付使用費(fèi)時(shí)，遭到乙公司的拒絕。

 

　　(2)2005年4月1日，甲公司得知丙公司在未經(jīng)許可的情況下，于2005年2月1日在與某公司的買賣合同中使用甲公司的專利號，非法獲利20萬元。

 

　　(3)丁公司在2002年1月1日前已經(jīng)使用相同的方法，甲公司于2005年1月1日取得發(fā)明專利權(quán)后，丁公司在原有范圍內(nèi)繼續(xù)使用該方法。

 

　　2005年6月1日，人民法院經(jīng)審理，判決丙公司的侵權(quán)行為成立。丙公司于2005年6月10日向甲公司支付了賠償金20萬元。

 

　　2005年8月1日，甲公司的發(fā)明專利被國家知識產(chǎn)權(quán)局宣告無效，于是丙公司向甲公司要求退還20萬元的專利侵權(quán)賠償金。

　要求：

 

　　根據(jù)上述內(nèi)容，分別回答以下問題：

 

　　(1)張某的發(fā)明是否屬于A企業(yè)的職務(wù)發(fā)明?并說明理由。

 

　　(2)張某要求李某停止使用該技術(shù)秘密的主張是否成立?并說明理由。

 

　　(3)甲公司的發(fā)明專利權(quán)自何日起生效?其20年的保護(hù)期限從何日起計(jì)算?

 

　　(4)指出甲公司對乙公司提起訴訟的具體訴訟時(shí)效期間，并說明理由。

 

　　(5)指出甲公司對丙公司提起訴訟的具體訴訟時(shí)效期間，并說明理由。

 

　　(6)丙公司的行為屬于何種性質(zhì)的違法行為?丙公司及直接責(zé)任人員應(yīng)承擔(dān)何種刑事責(zé)任?

 

　　(7)在甲公司對丙公司的專利侵權(quán)訴訟中，舉證責(zé)任在甲公司還是丙公司?并說明理由。

 

　　(8)丁公司的行為是否屬于專利侵權(quán)?并說明理由。

 

　　(9)丙公司向甲公司要求退還20萬元的專利侵權(quán)賠償金的主張是否成立?并說明理由。

 

　　【案例答案】

 

　　(1)張某的發(fā)明不屬于A企業(yè)的職務(wù)發(fā)明。根據(jù)規(guī)定，在技術(shù)成果完成后利用法人的物質(zhì)技術(shù)條件進(jìn)行驗(yàn)證、測試的，不屬于職務(wù)技術(shù)成果。在本題中，張某完成發(fā)明后利用A企業(yè)的物質(zhì)技術(shù)條件進(jìn)行驗(yàn)證和測試，不屬于職務(wù)技術(shù)成果(P284)。

 

　　(2)張某要求李某停止使用該技術(shù)秘密的主張不成立。根據(jù)規(guī)定，侵害他人技術(shù)秘密的技術(shù)合同被確認(rèn)無效后，善意取得該技術(shù)秘密的一方當(dāng)事人可以在其取得時(shí)的范圍內(nèi)繼續(xù)使用該技術(shù)秘密，但應(yīng)當(dāng)向權(quán)利人支付合理的使用費(fèi)并承擔(dān)保密義務(wù)(P283)。

 

　　(3)甲公司的發(fā)明專利權(quán)自2005年1月1日起生效(P421)，其20年的保護(hù)期限自2002年1月1日起計(jì)算(P424)。

 

　　(4)甲公司對乙公司的訴訟時(shí)效期間為2005年1月1日-2007年1月1日。根據(jù)規(guī)定，發(fā)明專利申請公布后至專利權(quán)授予前(2003年7月1日-2005年1月1日)使用該發(fā)明未支付使用費(fèi)的，專利權(quán)人要求支付使用費(fèi)的訴訟時(shí)效為2年，自專利權(quán)人得知他人使用其發(fā)明之日起計(jì)算;但是，專利權(quán)人于專利權(quán)授予之日前即已得知的，自專利權(quán)授予之日(2005年1月1日)起計(jì)算(P426)。

 

　　(5)甲公司對丙公司的訴訟時(shí)效期間為2005年4月1日-2007年4月1日。根據(jù)規(guī)定，侵犯專利權(quán)的訴訟時(shí)效為2年，自專利權(quán)人得知侵權(quán)行為之日起計(jì)算(P425)。

 

　　(6)根據(jù)最高人民法院的司法解釋，丙公司的行為屬于情節(jié)嚴(yán)重的假冒他人專利的違法行為，應(yīng)當(dāng)以假冒專利罪判處3年以下有期徒刑或者拘役，并處或者單處罰金(P425)。

 

　　(7)舉證責(zé)任在丙公司。根據(jù)規(guī)定，方法發(fā)明專利權(quán)被侵權(quán)后，訴訟中的舉證責(zé)任在被告一方(P416)。

 

　　(8)丁公司不屬于專利侵權(quán)。根據(jù)規(guī)定，在專利申請日前已經(jīng)制造相同產(chǎn)品、使用相同方法，并且僅在原有范圍內(nèi)繼續(xù)制造、使用的，不視為侵犯專利權(quán)(P424)。

 

　　(9)丙公司的主張不成立。根據(jù)規(guī)定，宣告專利權(quán)無效的決定，對在宣告前人民法院作出并已經(jīng)執(zhí)行的專利侵權(quán)的判決、裁定，不具有溯及力(P423)。

　【案例】

 

　　某人舉報(bào)甲上市公司(以下簡稱“甲公司”)存在以下事實(shí)：

 

　　(1)甲公司的主要發(fā)起人乙企業(yè)以經(jīng)營性資產(chǎn)投入甲公司，并認(rèn)購相應(yīng)的發(fā)起人股份。在甲公司成立后，乙企業(yè)將已經(jīng)作為出資應(yīng)當(dāng)交付給甲公司的部分機(jī)器設(shè)備折合2000萬元作為自己的資產(chǎn)使用已3年有余，至今尚未交付給甲公司。

 

　　(2)甲公司所屬子公司偽造進(jìn)出口憑證，虛報(bào)進(jìn)出口經(jīng)營業(yè)績，累計(jì)虛增經(jīng)營額84640萬元，占公司營業(yè)額的90%，虛增利潤15600萬元，占公司利潤總額的85%，嚴(yán)重?fù)p害了股東和其他人的利益。該行為的直接責(zé)任人為A某和B某(A某為會計(jì)人員，B某為非會計(jì)人員;二者不屬于國家工作人員)。為甲公司出具年度審計(jì)報(bào)告的丙會計(jì)師事務(wù)所的注冊會計(jì)師C某和D某嚴(yán)重不負(fù)責(zé)任，未進(jìn)行必要的審計(jì)程序，也未認(rèn)真審核相關(guān)會計(jì)憑證的真?zhèn)危鼍吡藷o保留意見的審計(jì)報(bào)告，盡管屬于過失，但造成了嚴(yán)重的后果。

 

　　(3)甲公司選任的兩名獨(dú)立董事不符合有關(guān)規(guī)范性文件規(guī)定的任職資格。甲公司董事會提名E某和G某作為獨(dú)立董事候選人，而E某直接持有甲公司流通股股票10萬股，G某為具有4年從事會計(jì)專業(yè)研究和實(shí)務(wù)工作經(jīng)歷的專家。上述獨(dú)立董事提案由出席2001年度股東大會的股東和股東代表所持有表決權(quán)股份數(shù)10800萬股(占甲公司已發(fā)行股份總額18000萬股的60%)的全數(shù)同意通過。

 

　　要求：

 

　　如果舉報(bào)反映的情況屬實(shí)，回答以下問題：

 

　　(1)根據(jù)上述要點(diǎn)(1)提示內(nèi)容，根據(jù)《中華人民共和國公司法》的規(guī)定，乙企業(yè)的行為屬于何種性質(zhì)的違法行為?乙企業(yè)應(yīng)當(dāng)承擔(dān)何種法律責(zé)任?

 

　　(2)根據(jù)上述要點(diǎn)(2)提示內(nèi)容，根據(jù)《中華人民共和國刑法》和《中華人民共和國會計(jì)法》的規(guī)定，A某和B某應(yīng)當(dāng)承擔(dān)何種法律責(zé)任?根據(jù)《中華人民共和國注冊會計(jì)師法》的規(guī)定，丙會計(jì)師事務(wù)所應(yīng)當(dāng)承擔(dān)何種法律責(zé)任?根據(jù)《中華人民共和國注冊會計(jì)師法》和《中華人民共和國刑法》的規(guī)定，C某和D某應(yīng)當(dāng)承擔(dān)何種法律責(zé)任?

 

　　(3)根據(jù)上述要點(diǎn)(3)提示內(nèi)容，E某和G某是否符合獨(dú)立董事的任職資格?并分別說明理由。

 

　　【案例答案】

 

　　(1)乙企業(yè)的行為屬于虛假出資。根據(jù)《公司法》的規(guī)定，對乙企業(yè)應(yīng)責(zé)令改正，處以虛假出資金額5%以上10%以下的罰款;構(gòu)成犯罪的，對乙企業(yè)處以罰金，并對其直接負(fù)責(zé)的主管人員和其他人員處5年以下有期徒刑或者拘役。

 

　　(2)① 根據(jù)《會計(jì)法》的規(guī)定，A某與B某的行為屬于編制虛假財(cái)務(wù)會計(jì)報(bào)告。編制虛假財(cái)務(wù)會計(jì)報(bào)告尚不構(gòu)成犯罪的，由縣級以上人民政府財(cái)政部門予以通報(bào)，可以對單位并處5000元以上10萬元以下的罰款;對其直接負(fù)責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員，可以處3000元以上5萬元以下的罰款;對其中的會計(jì)人員A某，應(yīng)由縣級以上人民政府財(cái)政部門吊銷會計(jì)從業(yè)資格證書。編制虛假財(cái)務(wù)會計(jì)報(bào)告構(gòu)成犯罪的，根據(jù)《刑法》的規(guī)定，對其直接負(fù)責(zé)的主管人員或其他責(zé)任人員，處3年以下有期徒刑或者拘役，并處或單處2萬元以上20萬元以下罰金。

 

　　② 對丙會計(jì)師事務(wù)所應(yīng)由省級以上人民政府財(cái)政部門給予警告，沒收違法所得，并可處違法所得1倍以上5倍以下的罰款;若情節(jié)嚴(yán)重的，并可由省級以上人民政府財(cái)政部門暫停其經(jīng)營業(yè)務(wù)或者予以撤換。另外，給委托人、其他利害關(guān)系人造成損失的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任。

 

　　③ 對C某和D某應(yīng)由省級以上人民政府財(cái)政部門給予警告;若情節(jié)嚴(yán)重，可以由省級以上人民政府財(cái)政部門暫停其執(zhí)行業(yè)務(wù)或者吊銷注冊會計(jì)師證書;構(gòu)成犯罪的，依法追究刑事責(zé)任。

 

　　(3)E某符合獨(dú)立董事的任職資格;而G某不符合獨(dú)立董事的任職資格。

 

　　① 根據(jù)規(guī)定，直接或間接持有上市公司已發(fā)行股份1%以上或者是上市公司前10名股東的自然人股東及其直系親屬不得擔(dān)任獨(dú)立董事，而E某所持10萬股股份并沒有超過甲公司發(fā)行股份的1%。因此，E某符合條件。

 

　　② 根據(jù)規(guī)定，獨(dú)立董事應(yīng)當(dāng)具有5年以上法律、經(jīng)濟(jì)或者其他履行獨(dú)立董事職責(zé)所必需的工作經(jīng)驗(yàn)，而G某工作的時(shí)間不足5年。因此，G某不符合條件。