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　　一、建設(shè)工程分包合同與建設(shè)工程勞務(wù)分包合同概述
　　（一）建設(shè)工程分包合同
　　1.建設(shè)工程專業(yè)承包合同及分包合同
　　建設(shè)工程專業(yè)承包合同是發(fā)包人將建設(shè)工程的勘察設(shè)計、施工等每項任務(wù)分別承包給勘察設(shè)計施工人的合同。
　　建設(shè)工程分包合同指總承包人或勘察人、設(shè)計人、施工人將其承包的建設(shè)工程任務(wù)的部分工作再分包給他人完成所訂立的合同。在建筑市場中，資質(zhì)高、管理能力強的施工企業(yè)往往憑借自己的實力獲得總承包權(quán)后，將部分工程分包給分包商完成。其主要原因有：一是工程量大，而工期相對較短；二是總承包商在設(shè)備資金等方面可供投入的資源不足，需要借助分包商的投入；三是由于部分項目工程總承包商無法獨立完成，需借助專業(yè)性較強的分包商；四是業(yè)主指定了分包商或在施工合同中約定了分包。
　　1983年國務(wù)院發(fā)布的《建筑安裝工程承包合同條例》、《合同法》、《建筑法》都肯定了建設(shè)工程分包合同，但也作了限制性規(guī)定，主要有以下幾點；①建設(shè)工程專業(yè)承包合同的承包人，可以將自己承包的部分工作交由第三人完成，但必須征得發(fā)包人的同意?！逗贤ā?72條2款，《建筑法》28條作出了上述規(guī)定。②承包人不得將其承包的全部工程轉(zhuǎn)包給第三人，承包人也不得將其承包的全部工程肢解后以分包的形式分別轉(zhuǎn)包給第三人。③建設(shè)工程主體結(jié)構(gòu)的施工必須由承包人自行完成，不得分包。承包人分包出去的部分工作只能是非主體結(jié)構(gòu)的施工任務(wù)。④分包人必須有相應(yīng)的資質(zhì)等級，承包人不得將工程分包給沒有相應(yīng)資質(zhì)等級的分包人。⑤分包只能發(fā)生一次，禁止分包單位將其承包的工程再次進行分包。⑥分包人就其完成的工作量與施工人向發(fā)包人承擔(dān)連帶責(zé)任。
　　2.建設(shè)工程分包合同與轉(zhuǎn)包合同區(qū)別
　　轉(zhuǎn)包是指承包單位承包工程后，不履行合同↑　?。ǘ┙ㄔO(shè)工程勞務(wù)分包合同
　　1.建設(shè)工程勞務(wù)分包合同
　　勞務(wù)分包，又稱勞務(wù)作業(yè)分包，指施工總承包企業(yè)或?qū)I(yè)承包企業(yè)即勞務(wù)作業(yè)發(fā)包人將其承包工程的勞務(wù)作業(yè)發(fā)包給勞務(wù)承包企業(yè)即勞務(wù)作業(yè)承包人完成的活動。工程的勞務(wù)作業(yè)分包，無需經(jīng)過發(fā)包人或總承包人的同意。業(yè)主不得指定勞務(wù)作業(yè)承包人，勞務(wù)分包人也不得將該合同項下的勞務(wù)作業(yè)轉(zhuǎn)包或再分包給他人。
　　2.勞務(wù)分包合同與轉(zhuǎn)包的區(qū)別
　　在勞務(wù)分包中，分包商僅提供勞務(wù)，而材料、機具及技術(shù)管理等工作仍由總包責(zé)任，是將建設(shè)工程中的勞務(wù)部分轉(zhuǎn)由第三人完成。勞務(wù)分包純粹屬于勞動力的使用，其他一切施工技術(shù)、物質(zhì)等均完全由總包單位進行負責(zé)，勞務(wù)分包是通過工日的單價和工日的總數(shù)量進行費用結(jié)算的，是純粹的工費。按照工日數(shù)量，根據(jù)預(yù)先確定的工日單價進行工費結(jié)算是勞務(wù)分包的本質(zhì)特征之一，勞務(wù)分包不發(fā)生材料、機械等費用，更不會有管理費。勞務(wù)分包的發(fā)包人和承包人對工程勞務(wù)作業(yè)部分向總承包人及建設(shè)單位承擔(dān)連帶責(zé)任。我國傳統(tǒng)的資質(zhì)標準對企業(yè)人員、設(shè)備、管理能力、資金等條件要求比較全面和具體，這一定程度上也是造成企業(yè)負擔(dān)過重、經(jīng)營困難的原因，新的資質(zhì)標準更側(cè)重于企業(yè)的資信、管理能力業(yè)績，也體現(xiàn)了未來建筑企業(yè)經(jīng)營管理、專業(yè)及勞務(wù)三個層次逐步分離的趨勢。因此，應(yīng)該提倡總承包人更側(cè)重于加強經(jīng)營管理，而在工程施工中合理和必要的進行勞務(wù)承包。
　?。ㄈ┕こ谭职贤c勞務(wù)分包合同的主要區(qū)別
　　1.工程分包人是取得總包工程中的一部分非主體工程；工程勞務(wù)分包人是取得工程中的勞務(wù)，提供勞動力。
　　2.工程分包單位以自己的勞動力、設(shè)備、原材料、管理等獨立完成分包工程。勞務(wù)分包人提供的勞務(wù)即勞動力要和承包人的機具設(shè)備、原材料結(jié)合。承包單位提供技術(shù)和管理，共同完成建設(shè)工程。
　　3.承包單位進行分包工程，需經(jīng)過業(yè)主的同意；承包單位進行勞務(wù)分包不需要業(yè)主同意。
　　4.工程分包要對分包工程進行施工中的管理，工程承包對分包人的管理是協(xié)調(diào)上的管理，基本上不干涉分包人的內(nèi)部事務(wù)，承包人的收取分包人的管理費；工程勞務(wù)分包人提供的勞動，是工程承包人工建設(shè)內(nèi)容的一部分。屬于工程承包人的內(nèi)部勞動，工程承包人要對勞務(wù)分包人提供的勞動力進行直接管理，但不能收取管理費。
　　5.工程分包人向工程承包人結(jié)算的是工程價款；勞務(wù)分包人向工程承包人結(jié)算的是工費，是按日的單價和工日的總數(shù)量進行結(jié)算的。
　　二、建設(shè)工程分包合同中的糾紛及預(yù)防
　?。ㄒ唬┏邪撕戏ǚ职鼞?yīng)具備下列條件
　　1.須經(jīng)發(fā)包人同意。
　　2.其分包的只能是部分工作，而且是非主體結(jié)構(gòu)的施工。
　　3.相對人必須具有相應(yīng)的資質(zhì)條件。
　　（二）分包合同的主要內(nèi)容
　　《建設(shè)施工專業(yè)分包合同》示范文本，包括協(xié)議書、通用條款、專用條款三部分，與建設(shè)工程施工合同范本相似，內(nèi)容不再例舉。
　?。ㄈ┙ㄔO(shè)工程分包合同中的常見糾紛及預(yù)防
　　1.因資質(zhì)問題而產(chǎn)生的糾紛：根據(jù)《建筑法》和建設(shè)部《建筑企業(yè)資質(zhì)管理規(guī)定》等關(guān)于建筑施工企業(yè)從業(yè)資格的規(guī)定，從事建筑活動的建筑施工企業(yè)應(yīng)具備相應(yīng)的資質(zhì)，在其資質(zhì)等級許可的范圍內(nèi)從事建筑活動。禁止建筑施工企業(yè)超越本企業(yè)的資質(zhì)等級許可的業(yè)務(wù)范圍承攬工程。禁止施工企業(yè)向無質(zhì)資或不具備相應(yīng)質(zhì)資的企業(yè)分包工程。