國際水利水電工程建設(shè)合同
發(fā)布時間：2010-01-14 共2頁
國際水利水電工程是指業(yè)主按照國際上通行的程序和慣例，通過招標(biāo)選擇、雇用具有法人地位的國外承包商或國內(nèi)外承包商共同組成的聯(lián)營體實施的水利水電工程。根據(jù)國際金融組織的規(guī)定和國際慣例，凡是利用國際金融組織的貸款、各國政府間贈款或優(yōu)惠貸款作為建設(shè)資金的工程項目，都必須進行國際性的公開招標(biāo)，通過公開的投標(biāo)報價，選定中標(biāo)承包商。因此，利用國際金融組織貸款興建的型水利水電工程都為國際工程。國際工程具有多國參與的特點，如參與二灘水電站建設(shè)的外籍人員來自40多個國家（500多人），參與小浪底工程施工的外籍人員來自51個國家（700多人），魯布革水電站也涉及到十幾個國家的幾十家廠商和專家等。由于參與國際水利水電工程建設(shè)各方的跨國關(guān)系，他們之間所發(fā)生的一切業(yè)務(wù)行為關(guān)系，都應(yīng)當(dāng)嚴(yán)格控制在其共同簽訂的、具有法律效力的合同之下。毫不夸張地說，國際水利水電工程建設(shè)管理的核心內(nèi)容就是合同管理。
1、從事國際水利水電工程建設(shè)的管理者，必須要樹立強烈的合同意識和法律意識
在國際水利水電工程建設(shè)中，當(dāng)事各方所簽訂的合同素有“建設(shè)憲法”之稱。它詳細(xì)規(guī)定了簽約雙方所承擔(dān)的責(zé)任、權(quán)利和義務(wù)，明確了合同雙方的法律和經(jīng)濟關(guān)系。在合同雙方遇有糾紛和爭端時，可以通過協(xié)商、調(diào)解、仲裁等各種方式尋求解決，但無論采用何種方式，都必須以合同規(guī)定的有關(guān)條款為依據(jù)。
在合同執(zhí)行過程中，合同雙方中的任何一方都有權(quán)利利用合同來維護自己正當(dāng)合理的經(jīng)濟利益。例如部分利用世界銀行貸款的我國云南魯布革水電站，其引水隧洞由日本成公司承建，成公司中標(biāo)后，該公司所做的第一件事就是把標(biāo)書合同印發(fā)給有關(guān)人員自學(xué)兩個月，經(jīng)考試合格的人才能取得參加施工的資格。他們具有強烈的合同意識，進駐工地不久，便根據(jù)合同條款提出了這樣的索賠：由于業(yè)主未按合同規(guī)定向承包商提供合格的三級公路，致使承包商的車輛較長時間地在塊石墊層路面上行駛，造成輪胎不正常消耗，因此要求業(yè)主給予400多條超耗輪胎補償。經(jīng)監(jiān)理工程師評估，業(yè)主最終給予了208條輪胎費用的補償。同樣地，業(yè)主也可利用合同條款賦予自己的權(quán)利，對承包商違約的地方（如由于承包商設(shè)備材料進場晚，施工人力不足，施工組織不善等原因造成的工程拖期；由于承包商的施工質(zhì)量不符合技術(shù)規(guī)程的規(guī)定，或使用的設(shè)備和材料不符合合同規(guī)定等原因造成的施工缺陷；由于承包商的過失造成使業(yè)主蒙受經(jīng)濟損失等）提出索賠要求，以維護自己的合法利益。
鑒于合同條款在施工過程中的重要地位，就要求合同條款的內(nèi)容必須具有全面性和嚴(yán)密性，這種意識在合同條款擬定前就要牢固樹立，否則，合同執(zhí)行過程中極易產(chǎn)生糾紛和爭端。如我國甘肅省引入秦工程，意利ＣＭＣ公司中標(biāo)承建30Ａ隧洞，對計算工程量必不可少的圓周率（π）取位，中方（業(yè)主）認(rèn)為取小數(shù)點后兩位是常識，不必在合同上注明，而意利承包商則不這樣認(rèn)為，他們認(rèn)為凡是合同上沒有的，就可以不執(zhí)行，結(jié)果一直取到小數(shù)點后13位，由于隧洞規(guī)模較，雙方計量發(fā)生了不小的分歧。最后由監(jiān)理工程師仲裁不得不向承包商作出了讓步。在小浪底工程的合同文件中，業(yè)主劃定供承包商開采的砂石料場位于壩址下游8公里處的黃河灘區(qū)，由于沒有明確開采條件（如是全年開采或只限于非汛期開采），承包商作出了沿整個料場邊緣修筑圍堤的全年開采施工方案提交監(jiān)理工程師批準(zhǔn)，由于承包商的方案可能會引起黃河河勢的變化并縮窄河床增流速造成該區(qū)域下游堤防的沖刷和對位于本區(qū)域內(nèi)鐵路橋橋墩的沖刷等原因，監(jiān)理工程師沒有批準(zhǔn)承包商的方案。承包商認(rèn)為，合同文件上沒有這些限制，所實施的圍堤方案可保證全年開采，這一方案沒有得到批準(zhǔn)，就意味著只能非汛期開采，因此提出了每年必須施工和拆除有關(guān)設(shè)備及交通道路；汛后必須開挖料坑內(nèi)的淤沙；因開采時間的縮短，必須增加非汛期開采和運輸設(shè)備及解決這些設(shè)備在汛期的閑置等一系列問題。
國際水利水電工程建設(shè)的管理者，必須要十分清楚合同與法律、法規(guī)的關(guān)系，即法律和法規(guī)高于合同。當(dāng)合同文本與工程所在國的法律和法規(guī)出現(xiàn)矛盾時，應(yīng)以法律和法規(guī)為準(zhǔn)。對于這一點，有經(jīng)驗的國際承包商都有清醒的認(rèn)識，他們都有研究法律的專業(yè)人員，甚至還聘有法律顧問，一旦由于法律和法規(guī)問題引起承包商的經(jīng)濟損失時，承包商便會迅速作出反應(yīng)，提出相應(yīng)得到經(jīng)濟補償?shù)囊蟆Ｒ虼耍瑖H水利水電工程建設(shè)的管理者必須時刻注意研究有關(guān)法律和法規(guī)問題。如在小浪底工程建設(shè)中，我國新頒布了《中華人民共和國勞動法》，由于該法所規(guī)定的工作時間及工資報酬等與承包商報價時不同，承包商在該法頒布后不久便提出了高達2000萬元的巨額索賠。此外，在編標(biāo)時，編標(biāo)人員也應(yīng)認(rèn)真研究有關(guān)法律和法規(guī)問題，力求避免由于自己對某些法律和法規(guī)的不熟悉而造成的遺漏，否則，在合同管理過程中，將會遇到困難。如在魯布革水電站引水隧洞施工中，合同中列了16種稅款，但卻遺漏了生產(chǎn)環(huán)節(jié)的工商統(tǒng)一稅，致使當(dāng)稅務(wù)部門要求交納該稅款時，承包商提出了反對意見。
總之，樹立強烈的合同意識和法律意識，是對從事國際水利水電工程建設(shè)者的最基本的素質(zhì)要求。
2、國際水利水電工程建設(shè)普遍采用的合同條款
在第二次世界戰(zhàn)以前，國際上沒有一個通用的標(biāo)準(zhǔn)合同條款，各國都采用自己的合同條款模式。由于國際水利水電工程的多國參與性，各國間社會、政治、經(jīng)濟制度的差異及國際環(huán)境的復(fù)雜性，項目參與的合同各方都迫切要求應(yīng)該有一套國際通用的標(biāo)準(zhǔn)合同條款，作為公正地規(guī)范各方行為的準(zhǔn)則。
1913年成立于瑞士洛桑的國際咨詢工程師聯(lián)合會（Federation Internationale Des Ingenieurs-Conseils, 簡稱FIDIC），在其長達40多年廣泛吸取國際性工程施工采用的合同條款并進行反復(fù)研究的基礎(chǔ)上，于1957年1月首次出版了標(biāo)準(zhǔn)的土木工程施工合同條件格式，習(xí)慣上稱之為“FIDIC合同條款”。之后，F(xiàn)IDIC不斷總結(jié)國際工程施工及管理的經(jīng)驗，同時根據(jù)工程施工不斷出現(xiàn)的新情況，對該合同條款進行了3次修訂，目前已出版和使用的是第四版，第五版的修編初稿業(yè)已完成。由于該合同條款在編制和修訂過程中，廣泛征求了業(yè)主、承包商、咨詢公司、法律、金融、保險等界別人士的意見，可以認(rèn)為較公正地反映了業(yè)主和承包商的權(quán)利和義務(wù)，因此，在國際工程施工中被廣泛應(yīng)用，成為目前唯一的國際通用的標(biāo)準(zhǔn)合同條款。
FIDIC合同條款由兩部分組成。第一部分為“通用條款（General Conditions）”，包括25個主題，72個條款和194個分條款。通用條款全面規(guī)定了合同雙方的責(zé)任、權(quán)利和義務(wù)，明確了合同管理的內(nèi)容和做法。按照國際慣例，這部分條款總是包含在合同的招標(biāo)文件中，不做任何修改。而對該部分條款的任何增加、刪減或變更則須通過第二部分條款中某一條款來體現(xiàn)，以減少含糊其詞的陳述。FIDIC合同條款的第二部分被稱為“專用條款（Conditions of Particular Application）”，它的編號和通用條款的各條一一對應(yīng)，是對通用條款的補充或進一步明確化。每一項工程都具有自己不同的特點，這些具體特點可以寫入本部分中。如果通用條款與專用條款發(fā)生了矛盾，則專用條款優(yōu)于通用條款。因此，通用條款和專用條款是一個整體，是相互補充銜接不可分割的，它們共同形成對合同雙方的約束。
FIDIC合同條款所確定的模式是由業(yè)主分別與承包商、設(shè)備供應(yīng)商等方面簽訂獨立的合同，同時還需要委托一家咨詢公司對工程項目的實施進行合同管理。即在業(yè)主和承包商之間不僅要有一個比較公正和嚴(yán)密的合同，而且還要有一個獨立的第三方（監(jiān)理工程師）來負(fù)責(zé)監(jiān)督合同的實施。也就是說，F(xiàn)IDIC合同條款是針對需要獨立的監(jiān)理工程師進行施工監(jiān)督而編寫的，這就界定了只有當(dāng)一項工程的業(yè)主委托了監(jiān)理工程師進行合同管理的條件下，才能使用FIDIC合同條款。目前，歐洲的英國、德國、法國、意利、瑞典、挪威和北美的美國、加拿等發(fā)達國家，其國內(nèi)進行招標(biāo)的部分工程均不用監(jiān)理工程師作為獨立的第三方來管理合同，而由駐現(xiàn)場的業(yè)主代表監(jiān)督和管理合同的實施。業(yè)主代表的工作職能相當(dāng)于監(jiān)理工程師，但沒有作為第三方行使職能的概念。因此，這些國家的國內(nèi)工程不采用FIDIC合同條款，而是采用本國編制的合同文本。
1、從事國際水利水電工程建設(shè)的管理者，必須要樹立強烈的合同意識和法律意識
在國際水利水電工程建設(shè)中，當(dāng)事各方所簽訂的合同素有“建設(shè)憲法”之稱。它詳細(xì)規(guī)定了簽約雙方所承擔(dān)的責(zé)任、權(quán)利和義務(wù)，明確了合同雙方的法律和經(jīng)濟關(guān)系。在合同雙方遇有糾紛和爭端時，可以通過協(xié)商、調(diào)解、仲裁等各種方式尋求解決，但無論采用何種方式，都必須以合同規(guī)定的有關(guān)條款為依據(jù)。
在合同執(zhí)行過程中，合同雙方中的任何一方都有權(quán)利利用合同來維護自己正當(dāng)合理的經(jīng)濟利益。例如部分利用世界銀行貸款的我國云南魯布革水電站，其引水隧洞由日本成公司承建，成公司中標(biāo)后，該公司所做的第一件事就是把標(biāo)書合同印發(fā)給有關(guān)人員自學(xué)兩個月，經(jīng)考試合格的人才能取得參加施工的資格。他們具有強烈的合同意識，進駐工地不久，便根據(jù)合同條款提出了這樣的索賠：由于業(yè)主未按合同規(guī)定向承包商提供合格的三級公路，致使承包商的車輛較長時間地在塊石墊層路面上行駛，造成輪胎不正常消耗，因此要求業(yè)主給予400多條超耗輪胎補償。經(jīng)監(jiān)理工程師評估，業(yè)主最終給予了208條輪胎費用的補償。同樣地，業(yè)主也可利用合同條款賦予自己的權(quán)利，對承包商違約的地方（如由于承包商設(shè)備材料進場晚，施工人力不足，施工組織不善等原因造成的工程拖期；由于承包商的施工質(zhì)量不符合技術(shù)規(guī)程的規(guī)定，或使用的設(shè)備和材料不符合合同規(guī)定等原因造成的施工缺陷；由于承包商的過失造成使業(yè)主蒙受經(jīng)濟損失等）提出索賠要求，以維護自己的合法利益。
鑒于合同條款在施工過程中的重要地位，就要求合同條款的內(nèi)容必須具有全面性和嚴(yán)密性，這種意識在合同條款擬定前就要牢固樹立，否則，合同執(zhí)行過程中極易產(chǎn)生糾紛和爭端。如我國甘肅省引入秦工程，意利ＣＭＣ公司中標(biāo)承建30Ａ隧洞，對計算工程量必不可少的圓周率（π）取位，中方（業(yè)主）認(rèn)為取小數(shù)點后兩位是常識，不必在合同上注明，而意利承包商則不這樣認(rèn)為，他們認(rèn)為凡是合同上沒有的，就可以不執(zhí)行，結(jié)果一直取到小數(shù)點后13位，由于隧洞規(guī)模較，雙方計量發(fā)生了不小的分歧。最后由監(jiān)理工程師仲裁不得不向承包商作出了讓步。在小浪底工程的合同文件中，業(yè)主劃定供承包商開采的砂石料場位于壩址下游8公里處的黃河灘區(qū)，由于沒有明確開采條件（如是全年開采或只限于非汛期開采），承包商作出了沿整個料場邊緣修筑圍堤的全年開采施工方案提交監(jiān)理工程師批準(zhǔn)，由于承包商的方案可能會引起黃河河勢的變化并縮窄河床增流速造成該區(qū)域下游堤防的沖刷和對位于本區(qū)域內(nèi)鐵路橋橋墩的沖刷等原因，監(jiān)理工程師沒有批準(zhǔn)承包商的方案。承包商認(rèn)為，合同文件上沒有這些限制，所實施的圍堤方案可保證全年開采，這一方案沒有得到批準(zhǔn)，就意味著只能非汛期開采，因此提出了每年必須施工和拆除有關(guān)設(shè)備及交通道路；汛后必須開挖料坑內(nèi)的淤沙；因開采時間的縮短，必須增加非汛期開采和運輸設(shè)備及解決這些設(shè)備在汛期的閑置等一系列問題。
國際水利水電工程建設(shè)的管理者，必須要十分清楚合同與法律、法規(guī)的關(guān)系，即法律和法規(guī)高于合同。當(dāng)合同文本與工程所在國的法律和法規(guī)出現(xiàn)矛盾時，應(yīng)以法律和法規(guī)為準(zhǔn)。對于這一點，有經(jīng)驗的國際承包商都有清醒的認(rèn)識，他們都有研究法律的專業(yè)人員，甚至還聘有法律顧問，一旦由于法律和法規(guī)問題引起承包商的經(jīng)濟損失時，承包商便會迅速作出反應(yīng)，提出相應(yīng)得到經(jīng)濟補償?shù)囊蟆Ｒ虼耍瑖H水利水電工程建設(shè)的管理者必須時刻注意研究有關(guān)法律和法規(guī)問題。如在小浪底工程建設(shè)中，我國新頒布了《中華人民共和國勞動法》，由于該法所規(guī)定的工作時間及工資報酬等與承包商報價時不同，承包商在該法頒布后不久便提出了高達2000萬元的巨額索賠。此外，在編標(biāo)時，編標(biāo)人員也應(yīng)認(rèn)真研究有關(guān)法律和法規(guī)問題，力求避免由于自己對某些法律和法規(guī)的不熟悉而造成的遺漏，否則，在合同管理過程中，將會遇到困難。如在魯布革水電站引水隧洞施工中，合同中列了16種稅款，但卻遺漏了生產(chǎn)環(huán)節(jié)的工商統(tǒng)一稅，致使當(dāng)稅務(wù)部門要求交納該稅款時，承包商提出了反對意見。
總之，樹立強烈的合同意識和法律意識，是對從事國際水利水電工程建設(shè)者的最基本的素質(zhì)要求。
2、國際水利水電工程建設(shè)普遍采用的合同條款
在第二次世界戰(zhàn)以前，國際上沒有一個通用的標(biāo)準(zhǔn)合同條款，各國都采用自己的合同條款模式。由于國際水利水電工程的多國參與性，各國間社會、政治、經(jīng)濟制度的差異及國際環(huán)境的復(fù)雜性，項目參與的合同各方都迫切要求應(yīng)該有一套國際通用的標(biāo)準(zhǔn)合同條款，作為公正地規(guī)范各方行為的準(zhǔn)則。
1913年成立于瑞士洛桑的國際咨詢工程師聯(lián)合會（Federation Internationale Des Ingenieurs-Conseils, 簡稱FIDIC），在其長達40多年廣泛吸取國際性工程施工采用的合同條款并進行反復(fù)研究的基礎(chǔ)上，于1957年1月首次出版了標(biāo)準(zhǔn)的土木工程施工合同條件格式，習(xí)慣上稱之為“FIDIC合同條款”。之后，F(xiàn)IDIC不斷總結(jié)國際工程施工及管理的經(jīng)驗，同時根據(jù)工程施工不斷出現(xiàn)的新情況，對該合同條款進行了3次修訂，目前已出版和使用的是第四版，第五版的修編初稿業(yè)已完成。由于該合同條款在編制和修訂過程中，廣泛征求了業(yè)主、承包商、咨詢公司、法律、金融、保險等界別人士的意見，可以認(rèn)為較公正地反映了業(yè)主和承包商的權(quán)利和義務(wù)，因此，在國際工程施工中被廣泛應(yīng)用，成為目前唯一的國際通用的標(biāo)準(zhǔn)合同條款。
FIDIC合同條款由兩部分組成。第一部分為“通用條款（General Conditions）”，包括25個主題，72個條款和194個分條款。通用條款全面規(guī)定了合同雙方的責(zé)任、權(quán)利和義務(wù)，明確了合同管理的內(nèi)容和做法。按照國際慣例，這部分條款總是包含在合同的招標(biāo)文件中，不做任何修改。而對該部分條款的任何增加、刪減或變更則須通過第二部分條款中某一條款來體現(xiàn)，以減少含糊其詞的陳述。FIDIC合同條款的第二部分被稱為“專用條款（Conditions of Particular Application）”，它的編號和通用條款的各條一一對應(yīng)，是對通用條款的補充或進一步明確化。每一項工程都具有自己不同的特點，這些具體特點可以寫入本部分中。如果通用條款與專用條款發(fā)生了矛盾，則專用條款優(yōu)于通用條款。因此，通用條款和專用條款是一個整體，是相互補充銜接不可分割的，它們共同形成對合同雙方的約束。
FIDIC合同條款所確定的模式是由業(yè)主分別與承包商、設(shè)備供應(yīng)商等方面簽訂獨立的合同，同時還需要委托一家咨詢公司對工程項目的實施進行合同管理。即在業(yè)主和承包商之間不僅要有一個比較公正和嚴(yán)密的合同，而且還要有一個獨立的第三方（監(jiān)理工程師）來負(fù)責(zé)監(jiān)督合同的實施。也就是說，F(xiàn)IDIC合同條款是針對需要獨立的監(jiān)理工程師進行施工監(jiān)督而編寫的，這就界定了只有當(dāng)一項工程的業(yè)主委托了監(jiān)理工程師進行合同管理的條件下，才能使用FIDIC合同條款。目前，歐洲的英國、德國、法國、意利、瑞典、挪威和北美的美國、加拿等發(fā)達國家，其國內(nèi)進行招標(biāo)的部分工程均不用監(jiān)理工程師作為獨立的第三方來管理合同，而由駐現(xiàn)場的業(yè)主代表監(jiān)督和管理合同的實施。業(yè)主代表的工作職能相當(dāng)于監(jiān)理工程師，但沒有作為第三方行使職能的概念。因此，這些國家的國內(nèi)工程不采用FIDIC合同條款，而是采用本國編制的合同文本。
