土地登記代理人叢書土地登記相關法律知識(六)
發布時間：2010-01-14 共5頁
第六章代理
第一節代理的概念和特征
一、代理的概念
代理的概念有廣義代理與狹義代理之分。廣義的代理，是指代理人以被代理人的名義或以自己的名義與第三人為民事法律行為，而產生的法律后果直接或間接歸屬于被代理人。狹義的代理，是指代理人僅以被代理人的名義為民事法律行為，而產生的法律后果直接歸屬于被代理人。代理的概念還可分為直接代理與間接代理。直接代理就是狹義代理。間接代理，就是指代理人以自己的名義為民事法律行為，而使法律后果間接地歸屬于被代理人。廣義的代理概念，其既包括直接代理，同時也包括間接代理。在代理制度中，代他人為法律行為的人稱為代理人；由他人代理民事法律行為并承擔法律后果的人稱為被代理人，也稱為本人；與代理人進行法律行為的人稱為第三人，也稱相對人。
二、代理的特征
（一）代理人以被代理人的名義或自己的名義與第三人進行民事活動
代理有直接代理與間接代理之分。按我國《民法通則》第六十三條的規定，代理人只有在以被代理人的名義進行民事活動時，才能認定其為代理，即我國《民法通則》所指的代理系狹義的代理，僅指直接代理。但我國《合同法》第二十一章第四百零二條與第四百零三條規定了有關間接代理的內容。可見我國現行民事立法采廣義的代理概念，既包括直接代理也包括間接代理。
（二）代理人在代理活動中必須有獨立意思表示
代理人進行代理行為，就是要代被代理人實施民事行為，由于意思表示是民事行為的基本要素，因此，代理人應以自己的判斷為被代理人的利益，獨立為意思表示，才符合代理制度的設計目的。不為意思表示的行為，不能成立代理，由此使代理行為區別于其他委托行為，如代人保管物品、照看兒童等事實行為，這些行為盡管也出于他人委托，但受托人不必對第三人為意思表示，因而不是代理行為。
（三）代理人必須在代理權限內實施代理行為
代理人實施代理行為必須有代理權，并且應在代理權限范圍內，為實現被代理人的利益實施代理行為。
（四）代理行為產生的法律后果由被代理人承擔
代理是被代理人通過代理人的活動為自己設定權利義務的一種方式，因而代理人在代理權限范圍內所為的行為，與被代理人自己所為的行為一樣，仍應屬其意思自治的范疇，其法律后果也應由被代理人承擔。這種法律后果是直接承擔還是間接承擔則取決于代理行為是直接代理還是間接代理。
第二節代理的種類
一、法定代理、委托代理與指定代理
這是根據代理權產生的根據不同進行的劃分，也是我國《民法通則》對代理所進行的基本分類。
（一）法定代理
1．法定代理的概念法定代理是指非依本人的意思而是依照法律規定直接產生的代理。如，依據我國《民法通則》第十四條的規定：“無民事行為能力人、限制行為能力人的監護人是他的法定代理人。”監護人依據法律的規定取得代理權的代理就是法定代理。在法定代理中，不存在被代理人本人的意思，法律直接為無民事行為能力和限制行為能力人設定代理，反映了法律對被代理人的權益的保護，從而使行為能力有欠缺的人，可以借助他人的行為能力參與民事活動，維護和實現自己的權益。
2．法定代理權的行使基于法定代理的特殊性質，法定代理權的行使具有以下特點：1）法定代理權的范圍具有概括性。法定代理權不是產生于被代理人的委托授權行為，其代理權的范圍由法律直接規定。《民法通則》第六十四條規定：“法定代理人依照法律的規定行使代理權。”因此，法定代理的權限不是一時一事的代理，而是對無民事行為能力的被代理人需要實施的民事行為，法定代理人均有權代理，但如果是限制民事行為能力人，法定代理權的范圍只能是其依法不能獨立實施的民事法律行為。2）法定代理權的行使受法律規定的直接制約。法定代理中，被代理人一般為欠缺行為能力的人，其不能對法定代理人的代理活動進行監督、控制，因此，法定代理人的代理活動只能受法律規定的直接制約。如《民法通則》第十八條規定：“除為被代理人的利益外，法定代理人不得處理被代理人的財產。”另外，法定代理人不當行使代理權，所造成的一切后果由法定代理人承擔。法定代理人故意侵害被代理人合法權益時，經有關單位和人員的申請，人民法院可依法撤消其監護資格。3）法定代理人有行使代理權的責任。法定代理權因法律的直接規定而產生，故法定代理人不得任意放棄代理權，也不得怠于行使代理權。實質上，法定代理權的行使，是法定代理人對被代理人及社會應盡的義務。
3．法定代理權的消滅法定代理的產生和存續，不以代理人和被代理人的意志為轉移，因此，設立法定代理的原因一旦消滅或由于代理人的原因不能行使代理行為時，法定代理權應終止。引起法定代理權消滅的主要原因有：被代理人取得或恢復行為能力；被代理人或代理人死亡；代理人喪失行為能力；婚姻關系或一定的親屬關系的解除；監護人的監護權被撤消等。
