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第三節(jié)意思表示

一、意思表示的概念及構(gòu)造

所謂意思表示，是指行為人將其期望發(fā)生法律效果的內(nèi)心意愿以一定方式表達(dá)于外部的行為。如前所述，意思表示是法律行為的重要構(gòu)成要素。通過確定意思表示的內(nèi)容，就可以確定法律行為，并決定法律行為的效果。

二、意思主義與表示主義

在確定意思表示的內(nèi)容上，傳統(tǒng)民法理論因意思、表示的著重點(diǎn)的不同，可以分為意思主義和表示主義。

所謂意思主義，是指當(dāng)行為人的內(nèi)心意思和表示行為不一致時(shí)，以行為人的內(nèi)心意思為準(zhǔn)的觀點(diǎn)。該理論主張，意思表示解釋的目的僅在于發(fā)現(xiàn)或探求行為人的真意，這應(yīng)當(dāng)從行為人的主觀方面著手。

所謂表示主義，是指當(dāng)行為人的內(nèi)心意思和表示行為不一致時(shí)，以行為人的外在表示為準(zhǔn)的觀點(diǎn)。該理論主張對(duì)于意思表示的解釋原則上應(yīng)該采取客觀的立場，應(yīng)以外部的表示為準(zhǔn)，因?yàn)閮?nèi)部的意思為何，外人很難知道。

第四節(jié)民事法律行為的成立與生效要件

一、民事法律行為的成立要件

民事法律行為只有具備一定的成立條件，才能成立并發(fā)生預(yù)期的法律后果。根據(jù)我國民法通則的規(guī)定，民事法律行為的成立要件包括一般成立要件和特殊成立要件。

（一）一般成立要件

民事法律行為的一般成立要件，指所有的民事法律行為所共同具備的成立要件。按照通說，法律行為的一般成立要件有三項(xiàng)：行為人、意思表示、行為的內(nèi)容。

1．行為人作為一種行為，民事法律行為首先要有行為人，這是民事法律行為的第一個(gè)構(gòu)成要素。行為人，指通過意思表示進(jìn)行民事法律行為，并承擔(dān)民事法律行為后果的人。不同的民事法律行為對(duì)行為人有不同的要求。有些民事法律行為只需要一個(gè)行為人便可成立，如遺贈(zèng)；有些民事法律行為則要兩個(gè)或者兩個(gè)以上的行為人才能成立，如買賣行為和合伙行為。有些民事法律行為一般人都可以完成；有些民事法律行為卻只有特定的人才可以完成，如歌唱演員的表演行為等。有些民事法律行為可以交由他人代理完成，有些民事法律行為卻只能由本人親自進(jìn)行，如婚姻登記行為。

2．意思表示 如上所述，意思表示是民事法律行為的重要構(gòu)成要素。意思表示的內(nèi)容決定了民事法律行為的內(nèi)容，意思表示的形式及種類的不同，也決定了民事法律行為的形式和種類的不同。在法律行為的成立階段，不要行為人的意思表示真實(shí)、合法，只要求在有雙方當(dāng)事人時(shí)，當(dāng)事人雙方的意思表示一致，雙方的意思表示不一致則不能成立雙方民事法律行為。例如，合同行為的成立，在程序上要經(jīng)過要約和承諾兩個(gè)階段，要約人的要約，縣構(gòu)成一個(gè)有效的意思表示，如未經(jīng)受要約人的承諾，則不能成立合同。受要約人對(duì)要約人的要約雖然作出了回答，但如果回答不符合要約的內(nèi)容，那也不能成立合同，因?yàn)檫@一回答已經(jīng)構(gòu)成了一個(gè)新的要約，而不是承諾。

3．行為的內(nèi)容法律行為的內(nèi)容，也即法律行為的標(biāo)的，是指行為人通過行為所希望達(dá)到的效果。意思表示中的效果意思，決定了民事法律行為的內(nèi)容。盡管民事法律行為的內(nèi)容決定于意思表示，但行為的內(nèi)容是獨(dú)立于意思表示之外的一個(gè)要素。

（二）特殊成立要件

民事法律行為的特殊成立要件，是指一些法律行為的成立，除了法律行為成立所一般需要具備的行為人、意思表示、行為內(nèi)容之外還應(yīng)具備的要件。例如在要式行為中，一定方式的履行為其特別成立要件；在要物行為中，標(biāo)的物的交付為其特別成立要件。

二、民事法律行為的生娘要件

民事法律行為的生效要件也可以分為一般生效要件和特殊生效要件。

（一）一般生效要件

民事法律行為的一般生效要件，是指一般法律行為所共同具備的生效要件，它包括主體合格、內(nèi)容合法、意思表示真實(shí)等幾方面。

1．主體合格主體合格，又稱行為人具有相應(yīng)的行為能力。民事行為能力是民事主體據(jù)以獨(dú)立實(shí)施民事法律行為的法律資格。法律要求在實(shí)施法律行為時(shí)，行為人應(yīng)具有相應(yīng)的民事行為能力。對(duì)于公民而言，完全民事行為能力人可以單獨(dú)實(shí)施法律行為，但限制行為能力人只能進(jìn)行與其年齡、智力和精神狀況相當(dāng)?shù)姆尚袨椋瑹o民事行為能力人則不能實(shí)施民事法律行為。對(duì)于法人而言，其行為能力與權(quán)利能力相一致，法人的行為能力不能超出法律或章程規(guī)定的業(yè)務(wù)范圍。

2．內(nèi)容合法所謂內(nèi)容合法，指民事法律行為的內(nèi)容，不得與法律的強(qiáng)行性或者禁止性規(guī)范相抵觸，也不得濫用法律的任意性規(guī)范而規(guī)避法律。根據(jù)相關(guān)法律規(guī)定，民事活動(dòng)必須遵守國家法律，法律沒有規(guī)定的，應(yīng)當(dāng)遵守國家政策。同時(shí)，民事法律行為不得違反社會(huì)公共利益，所謂社會(huì)公共利益，指社會(huì)全體成員的共同利益，社會(huì)經(jīng)濟(jì)秩序、政治安定、公認(rèn)的道德準(zhǔn)則等均包含其中。

3．意思表示真實(shí)意思表示是民事法律行為的核心要素。意思表示真實(shí)，即要求行為人的內(nèi)心意愿自由產(chǎn)生，同時(shí)與其所表達(dá)出來的意思相一致。前已述及，當(dāng)事人內(nèi)心希望發(fā)生某種法律后果的意思，為效果意思；將效果意思表達(dá)于外部的意思，為表示意思；用以表達(dá)效果意思的方式、行為，為表示行為。通常狀況下，表示意思與效果意思是一致的，但也可能出現(xiàn)不相一致的情形，即意思表示有瑕疵。意思表示有瑕疵的行為，如果屬于法律規(guī)定的情形，則可能無效或得變更、撤銷。

4．行為的形式合法民事法律行為的形式，主要指意思表示的形式。任何民事法律行為都要通過一定的形式表現(xiàn)出來。當(dāng)法律規(guī)定某項(xiàng)法律行為必須采用某種形式時(shí)，這種形式就成為該項(xiàng)法律行為的形式要件。如不采用這種形式，則法律行為不成立或者不生效力。民事法律行為的形式要件，是為了確保行為人的意思表示真實(shí)，確保其行為具有公開性、公示力，以便他人知曉，并進(jìn)行合理的預(yù)測。

《民法通則》第五十六條對(duì)民事法律行為的形式規(guī)定為：“民事法律行為可以采取書面形式、口頭形式或者其他形式。法律規(guī)定用特定形式的，應(yīng)當(dāng)依照法律規(guī)定。”依據(jù)這一規(guī)定，民事法律行為的形式主要有以下幾種：

（1）口頭形式。口頭形式，指由談話方式所進(jìn)行的意思表示，如當(dāng)面交談、電話聯(lián)系等。口頭形式簡便易行、靈活方便，是公民日常生活中普遍運(yùn)用、廣泛發(fā)生的民事法律行為。但由于口頭方式缺乏客觀記載，因而有難以查證的缺點(diǎn)。口頭形式大多適用于即時(shí)結(jié)清、小額的交易行為，對(duì)于非即時(shí)結(jié)清、金額較大的重要行為，一般不宜采用。

（2）書面形式。書面形式，指用文字符號(hào)等書面手段表達(dá)意思表示的方式。書面形式可以把法律行為所產(chǎn)生的當(dāng)事人雙方的權(quán)利義務(wù)記載下來，作為一種固定憑據(jù)，有利于明確雙方當(dāng)事人的權(quán)利義務(wù)關(guān)系，有利于爭議的防止和處理。根據(jù)法律對(duì)書面形式是否有特殊要求，可將書面形式分為一般書面形式和特殊書面形式。

①一般書面形式，指法律不作特別規(guī)定的一般文字記載形式，如普通的書面合同。

②特殊書面形式，指除了當(dāng)事人以文字記載的意思表示以外，尚須國家有關(guān)機(jī)關(guān)確認(rèn)的形式，包括公證形式、鑒證形式、審核登記形式、公告形式。

公證形式。即當(dāng)事人將其用文字表達(dá)的意思，提請國家公證機(jī)關(guān)依法定程序?qū)υ摃嬉馑急硎镜恼鎸?shí)性、合法性進(jìn)行確認(rèn)的形式，公證形式是最具證明力的書面形式。

鑒證形式。即國家專門機(jī)關(guān)對(duì)當(dāng)事人的書面意思表示進(jìn)行審查和證明的形式。鑒證形式在我國是合同的一種行政管理手段，有權(quán)進(jìn)行鑒證的機(jī)關(guān)是各級(jí)工商行政管理部門和各級(jí)業(yè)務(wù)主管部門。

審核登記形式。即國家有關(guān)主管機(jī)關(guān)對(duì)當(dāng)事人的書面意思表示加以審查批準(zhǔn)并予以登記的形式。

公告形式。即國家有關(guān)機(jī)關(guān)對(duì)當(dāng)事人的書面意思表示予以確認(rèn)并依該機(jī)關(guān)的意思向社會(huì)公示的形式。

在法律有特別規(guī)定時(shí)，當(dāng)事人必須采取以上特殊書面形式中被法律規(guī)定的一種，否則行為無效。但也有例外，如根據(jù)《合同法》的規(guī)定，法律、行政法規(guī)或者當(dāng)事人約定采用書面形式訂立合同，當(dāng)事人沒有采用書面形式，如果一方已履行主要義務(wù)，對(duì)方也接受的，該合同成立。

（3）推定形式。推定形式，指當(dāng)事人以一定的積極行為表達(dá)于外部，從而使他人可以推定其意思表示的形式。依據(jù)有關(guān)司法解釋，一方當(dāng)事人向?qū)Ψ教岢雒袷聶?quán)利的要求，對(duì)方未采用語言或者文字明確表示意見，但其行為表明已接受的，可以認(rèn)定為默示。這種行為的默示，即為民事法律行為的一種推定形式。

（4）沉默形式。沉默形式，指既無語言又無行動(dòng)表示的不作為形式。一般而言，當(dāng)事人如果不作為，就無法把其內(nèi)心意思表示表達(dá)于外，故不能作為意思表示。只有在法律有規(guī)定或者雙方有約定的情況下，才可以賦予當(dāng)事人的不作為以一定的意思表示效力，使其產(chǎn)生相應(yīng)的法律效果。如《民法通則》第六十六條第一款規(guī)定：“本人知道他人以本人名義實(shí)施民事行為而不作否認(rèn)表示的，視為同意。”

（二）法律行為的特別生效要件

人們進(jìn)行法律行為，有不希望其立即發(fā)生預(yù)期法律后果，而等待一定事實(shí)發(fā)生或者一定期限屆至?xí)r，才讓其發(fā)生法律后果；同樣，也有不希望其效力永存，等待一定事實(shí)發(fā)生或者一定期限屆至?xí)r終止其法律效力。從這種意義上說，可視為法律行為的特別生效要件。上述行為包括附條件的法律行為和附期限的法律行為。