郭守杰老師的初級經濟法歷年考題評析（3）
發布時間：2010-01-19 共9頁
【案例8】
中國證監會在對A上市公司（以下簡稱“A公司”）進行例行檢查中，發現以下事實：
（1）A公司于2000年1月
1日由B企業等4家企業作為發起人共同以發起設立方式成立，成立時的股本總額為8000萬股（每股面值為人民幣1元，下同）。
2001年3月，A公司獲準發行4000萬股社會公眾股，此次發行完畢后，A公司的股本總額達到12000萬股。A公司2000年12月31日的有關財務數據如下：總資產為人民幣9.6億元，流動負債為人民幣3.6億元，長期負債為人民幣3.4億元。
（2）A公司的主要發起人B企業將已經作為出資應當交付給A公司的機器設備（折合2000萬元）作為自己的資產使用已3年有余，至今尚未交付A甲公司。
（3）2003年4月1日，A公司召開董事會會議，決定于5月18日召開臨時股東大會審議發行公司債券的方案。在如期舉行的臨時股東大會上，除審議通過了發行公司債券的決議外，還根據控股股東B企業的提議，臨時增加了一項增選一名公司董事的議案，并經出席會議的股東所持表決權的半數以上通過。
要求：
根據有關法律規定，分別回答以下問題：
（1）根據本題要點（1）所提示的內容，指出A公司的哪些情況不合法？并分別說明理由。
（2）根據本題要點（2）所提示的內容，根據《中華人民共和國公司法》的規定，B企業的行為屬于何種性質的違法行為？B企業應當承擔何種法律責任？
（3）根據本題要點（3）所提示的內容，指出A公司董事會決定改變招股說明書所列資金用途的作法是否合法？并說明理由。
（4）根據本題要點（4）所提示的內容，A公司臨時股東大會增選一名公司董事的決議是否符合法律規定？并說明理由。
【案例8答案】
（1）首先，A公司發起人的人數不符合規定。根據規定，以發起設立方式成立股份有限公司的，發起人不得少于5人，而本題的發起人只有4人；其次，A公司發行股票前1年末凈資產在總資產中所占的比例不符合規定。根據規定，發行股票前1年末凈資產在總資產中所占的比例應不低于30％，而本題的比例僅為27.08％（2.6/9.6）。
（2）B企業的行為屬于虛假出資。根據《公司法》的規定，公司的股東未交付貨幣、實物或者未轉移財產權，虛假出資的，責令改正，處以虛假出資金額5％以上10％以下的罰款；構成犯罪的，依法追究刑事責任。
（3）A公司臨時股東大會通過增選一名公司董事的決議不符合法律規定。根據《公司法》的規定，臨時股東大會不得對通知中未列明的事項作出決議。
